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书名:西南知识产权评论(第8辑)pdf/doc/txt格式电子书下载

推荐语:

作者:李雨峰著

出版社:社会科学文献出版社

出版时间:2020-05-01

书籍编号:30623399

ISBN:9787520163699

正文语种:中文

字数:200694

版次:1

所属分类:社会科学-法律

全书内容:

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图书在版编目(CIP)数据


西南知识产权评论.第八辑/李雨峰主编.--北京:社会科学文献出版社,2020.5


ISBN 978-7-5201-6369-9


Ⅰ.①西… Ⅱ.①李… Ⅲ.①知识产权-文集 Ⅳ.①D913.04-53


中国版本图书馆CIP数据核字(2020)第038835号


西南知识产权评论(第八辑)


主编/李雨峰


执行主编/张惠彬


出版人/谢寿光


组稿编辑/李晨


责任编辑/李晨


文稿编辑/刘翠


出版/社会科学文献出版社·政法传媒分社(010)59367156


地址:北京市北三环中路甲29号院华龙大厦 邮编:100029


网址:www.ssap.com.cn


发行/市场营销中心(010)59367081 59367083


印装/三河市龙林印务有限公司


规格/开本:787mm×1092mm 1/16


印张:13.25 字数:224千字


版次/2020年5月第1版 2020年5月第1次印刷


书号/ISBN 978-7-5201-6369-9


定价/89.00元


本书如有印装质量问题,请与读者服务中心(010-59367028)联系


版权所有 翻印必究

卷首语


我国经济发展进入新常态,实施创新驱动发展战略成为时代主题。在新时代,知识产权作为私权如何全面融入民法典,如何为优化营商环境提供助力,如何迎接新技术、新业态的冲击,是当前研究的热点。为此,本卷特设“专论:民法典知识产权编探究”“数字网络空间的知识产权治理”“专题聚焦:优化营商环境与知识产权保护”“新时代知识产权立法的新趋势”四个专栏,试图从知识产权基本理论和制度建设的角度,回答当前面临的重大现实问题。


“专论:民法典知识产权编探究”,收录西南政法大学张玉敏教授《信息社会背景下的民法典编纂愿景——以知识产权入典为中心》一文。张教授提出,在全面进入信息社会的大背景下,我国《民法典》应当设立知识产权编,将以知识产权为核心的信息纳入保护范围。以信息为媒介发生的社会关系符合民法调整社会关系,源于人为活动的、有用的且未被法律排除保护的信息均应纳入民法典保护范围。意大利、俄罗斯等国家将知识产权全面纳入民法典保护范围的经验值得我国借鉴,我国现行立法和学者的理论建设也为设立知识产权编创造了良好的基础。民法中的设权保护模式和侵权法保护模式可用以保护不同类型的知识产权。知识产权应当被视为一般的民事权利融入民法典中。具体而言,应在民法总则中明确将信息规定为民事法律关系客体,设立知识产权编,调整债权编、侵权责任编的相关内容,废止现行知识产权单行法并制定有关条例。


“数字网络空间的知识产权治理”专栏共刊发三篇文章,皆是围绕数字空间网络服务提供者的权利与义务展开。《网络服务提供者专利侵权责任实证研究——兼评〈专利法修订草案(送审稿)〉〈专利法修正案(草案)之相关规定〉》一文,从《侵权责任法》共同侵权规则切入,深入分析网络服务提供者专利侵权责任的立法缺失和司法适用冲突,并主张网络服务提供商专利侵权认定时,应秉持立法的一致性原则,在充分顾及网络专利侵权规制的特殊性以及实践中有益探索的基础上,进一步加以完善,从而更好地平衡网络服务提供者专利侵权规制中的各方利益。《版权法视域下网络存储服务商的注意义务研究》,则从版权法视角,深入讨论了网络存储服务商的注意义务,从理论上分析避风港规则与民法过错责任理论的不协调之处,司法实践中网络存储服务商注意义务的扩张,并提出立法建议。《电子竞技游戏网络直播平台的著作权益问题研究》一文是对电竞游戏网络直播平台利益分配失衡问题的回应。文章认为现行知识产权法律并未认可电竞直播平台行为的智力劳动属性,并分别从版权法和竞争法的视角探讨了当前被热议的三种保护路径,最后指出邻接权的保护模式最为有利。


“专题聚焦:优化营商环境与知识产权保护”专栏刊发论文两篇。《电子商务中商标侵权“避风港”规则的重构》一文聚焦《电子商务法》中的电商平台责任,通过比较研究分析“通知-删除”规则在商标侵权中的运用,并以此为基础提出电商平台商标侵权责任认定的完善措施。《优化营商环境背景下企业商誉法律保护模式的反思与复归》一文认为,要建立良好的营商环境,需要为企业生成和积累商誉提供制度性保障。我国当前商誉保护模式的傲慢与偏执亟须改变,以知识产权保护为核心,可以统合侵权法与反不正当竞争法关于商誉保护的规定,统一规制所有主体的商业诋毁行为,实现对商誉的全面保护,优化营商环境。


在“新时代知识产权立法的新趋势”专栏中,《效率价值导向下的注册商标无效宣告制度完善》一文认为,注册商标无效宣告制度是为了使违反法定条件注册的商标尽快退出市场的商事规范,效率是该制度重要的法律价值追求。作者主张赋予商标评审委员会终审裁定权,赋予权利人申请复审或者提起诉讼的选择权,以实现法律对效率的追求和保障。《视听表演者权利转让制度研究——〈视听表演北京条约〉的中国路径》通过分析我国的立法、司法现状总结出制度症结,提出以“推定转让”模式为主,“法定转让”模式为辅的方式来确定视听表演者权利的归属。《追续权制度在我国的构建——对〈著作权法(修订草案选审稿)〉第14条的评析》一文认为追续权的功能之一是平衡艺术家与其他作者及艺术商的利益。作者在评析现行法律的基础上,从追续权的权利主体、义务主体、客体等方面提出了完善措施。《论延长专利保护期的正当溯及既往——一种“开放许可”的解决进路》一文,借鉴了英国1977年专利法所引入的开放许可制度,并结合我国国情提出了“开放许可”的解决进路。


本辑完成之时恰逢新中国成立70周年,在时代洪流中也有着中国知识产权事业砥砺前行的坚韧。科技日新月异,时代已今非昔比。紧跟科技前沿,关注新时代知识产权立法,关注营商环境的知识产权法治化塑造,是本辑的主题。《西南知识产权评论》秉承探索创新之理念,尽绵薄之力献礼新中国70华诞。


《西南知识产权评论》编委会


2019年9月

专论:民法典知识产权编探究


信息社会背景下的民法典编纂愿景


——以知识产权入典为中心


张玉敏[1]


摘要:在全面进入信息社会的大背景下,我国《民法典》应当设立知识产权编,将以知识产权为核心的信息纳入保护。以信息为媒介发生的社会关系符合民法调整社会关系,源于人为活动的、有用的且未被法律排除保护的信息均应纳入民法典保护。意大利、俄罗斯等国家将知识产权全面纳入民法典保护的经验值得我国借鉴,我国现行立法和学者的理论建设也为设立知识产权编创造了良好的基础。民法中的设权保护模式和侵权法保护模式可用以保护不同类型的知识产权,知识产权应当被视为一般的民事权利融入民法典中。具体而言,应在民法总则中明确将信息规定为民事法律关系客体,设立知识产权编,调整债权编、侵权责任编的相关内容,废止现行知识产权单行法并制定有关条例。


关键词:信息社会 民法典 知识产权编 知识产权入典


人类社会正在发生巨大的变革——信息社会以前所未有的加速度向我们走来,给社会经济结构和人们的生活带来深刻的变化。中国在这个时候进行民法典编纂,实乃天赐良机,给了中国成就一部具有里程碑意义的信息社会民法典的绝好机会。每个法律人,特别是民法人,都为此心潮澎湃,期望能为这千载难逢的盛举尽绵薄之力。作为一名知识产权法学者,更期望这次法典编纂,能够给知识产权法与其在社会经济生活中的重要性相适应的位置,成就一部标志人类社会新的开端的信息社会的民法典。但在全国人大法工委提请第十三届全国人大常委会第五次会议审议的《民法典各分编(草案)》中,并没有知识产权编。提请审议草案说明给出的主要理由是,知识产权法中包含的行政管理方面的内容难以纳入民法典;难以抽象出不同类型知识产权的一般性规则;知识产权仍处于快速发展变化之中,纳入民法典难以保证其连续性、稳定性。这些理由本质上都属于技术性问题,而非根本性的问题,虽然听起来都有一定的道理,却忽视了“法典化即变革化”[2]这个法典编纂最根本的道理。只要认可这个最根本的道理,本着为中华民族乘信息社会的东风实现伟大复兴的目标,调动立法、司法、学界等各方力量踏实努力,这些技术性的问题是不难解决的。本文认为,21世纪的民法典是信息社会的民法典,今天我们应当讨论的,已经不是知识产权是否应当纳入民法典的问题,而是以知识产权为核心的信息财产是否应当和如何纳入民法典的问题。所以,虽然立法机关已经表达了知识产权暂不宜纳入民法典分则的意见,笔者仍想发表一点不同意见,为以知识产权为核心的信息财产纳入民法典呼吁。无论从学术自由还是立法民主的角度言,这都有利无害。


一 民法典编纂的社会背景


我国民法典编纂所面临的是一个前所未有的伟大时代——信息时代。信息社会意味着工业经济发生了结构性的转变,通信网络和交互式多媒体的应用为现有社会和经济关系向信息社会转型提供了变革的基础,这样的转型对人类社会的意义,完全不亚于工业革命改变农耕社会的影响。[3]自1979年以来,世界的信息化水平有了跨越式的发展,正如我国在《2006—2020年国家信息化发展战略》中所说的:“20世纪90年代以来,信息技术不断创新,信息产业持续发展,信息网络广泛普及,信息化成为全球经济社会发展的显著特征,并逐步向一场全方位的社会变革演进。”“全球信息化正在引发当今世界的深刻变革,重塑世界政治、经济、社会、文化和军事发展的新格局。加快信息化发展,已经成为世界各国的共同选择。”当今世界,工业化和信息化的融合日益加深,人类正在快步跨入信息社会。以知识产权为核心的各种信息财产在社会生活中已经无处不在,信息已经成为重要的生产要素。在今天的贸易中,除了自然资源的交易之外,与信息财产无关的交易已经很少见了。从日常生活用品到大型机器设备,从衣服鞋帽、洗漱用品到飞机、轮船、高铁等,从粮食、果蔬到糖酒饮料,没有知识产权的商品已经很少见。服务业如金融、保险、网络服务平台、各种咨询服务等,也莫不依赖信息。各种数据库,如专利数据库、商标数据库、法律法规数据库、案例数据库、专业文献数据库等,成为重要的交易对象。这些数据库不以创造性为必要,恰恰相反,它要求真实性和全面性,去创造性,但利用价值巨大。今天,甚至像交易记录、医疗记录、社会管理记录等这样的信息(数据),也都成为交易的对象。这些数据信息,在社会生活中发挥的作用越来越大。互联网和数字技术的发展,使数据库等各种信息财产的交易便捷高效,把人们带入了信息时代,信息与人类生活的关系越来越密切,大到国家经济建设、国防事业、科学研究,小到个人生活、社交、娱乐,信息成为须臾不可缺少的要素,信息化引发的“一场全方位的社会变革”正在如火如荼地扩展和深入。我们每个人都已经明显地感觉到社会生活的变化从来没有像今天这样快,它甚至快得令人眼花缭乱,常有掉队、落伍之恐慌感。


从法律的视角看,信息化社会的一个重要特点就是信息成为重要的生产要素和生活要素,是社会发展的重要资源,信息已经成为法律关系的重要客体。受知识产权保护的信息仅是信息中的“沧海一粟”。大量不能纳入知识产权保护,但同样具有财产价值,在生产经营活动和人们生活中发挥着重要作用的信息像空气一样无处不在。


艾伦·沃森指出:“一部法典最令人瞩目的特征是它标志着一个新的开端。”[4]我国目前正处于经济体制改革和信息化所催生的经济结构变革的伟大历史时期,这个时代需要一部具有鲜明的“变革化”特征的民法典。如果我们站在信息社会的门口,不是通过体系化的、创造性的立法活动,去创造一部开创新时代的民法典,而是仅着眼于收集、汇编、改进或改革已有的法律法规,这样编纂出来的民法典,即使足够精致,也不过是工业社会的挽歌。


二 信息纳入民法保护的理论依据和条件


(一)信息纳入民法保护的理论依据


一类社会关系能否纳入民法的调整范围,是由该类社会关系的性质和法律特征决定的。民法所调整的社会关系是平等主体之间的财产关系和人身关系。信息能否纳入民法保护,要看以信息为媒介的社会关系是否符合民法所调整的社会关系的性质和特征。


这里所说的信息,是维纳所提出的控制论意义上的信息。维纳在《人有人的用处》中指出:“信息是我们适应外部世界,并且使这种适应为外部世界所感到的过程中,同外部世界进行交换的内容的名称。接受信息和使用信息的过程,就是我们适应外部环境发生的一切偶然事件的过程,也是我们在这个环境中有效地生活的过程。”[5]


控制论意义上的信息具有以下法律特征。


1.主客观双重属性

所谓客观性,是指人类同外部世界进行交换的内容即信息是一种客观存在。信息既不是物质,也不是能量,但我们能够切实感觉到它的存在,无时无刻不在受它的影响,并接收和使用它。所谓主观性,是指被传输的信息尽管有约定俗成的意义,但其“意义”却不是客观存在,它与接收主体自身的格局(包括知识结构、文化背景、社会阅历等)密切相关,不同的主体对相同的信息可能做出不同的理解,从而显示出信息的主观性。信息的主客观双重结构,很好地解释了人们对于同一个事物为什么会有不同的认知。


2.可复制性

由于信息具有必须依赖于载体,但又不依赖于某一特定载体的特点,所以,信息可以在不同的载体上不断重现而保持不变。这是信息与有形财产的一个重要区别。


3.可共享性

可共享性指的是,同一信息可以同时被两个以上的主体所掌握和使用,而且这种使用不会对信息本身造成耗损。物质财产由于其特定性和唯一性,同一时间只能为一个主体占有和使用,而且使用必然会对其造成耗损,不管这种耗损是多么微不足道。例如,一个苹果的所有人甲将苹果让与乙,乙拥有了这个苹果,可以享用它,处置它,同时,甲就失去了这个苹果,不能再享用它,更不可能再处置它。而一项技术公开以后,所有的人都可以了解它,掌握它,具备相应条件的人就可以实施它,而且这种掌握和实施并不会对该技术本身造成损害,也不妨碍他人对该技术的掌握和实施,可能受到损害的只是技术所有人的利益。


可复制性和可共享性决定了信息的利用方式与物质财产的利用方式不同,其价值的实现方式和侵权方式也与物质财产不同。这是信息与物质财产的重大区别,这一区别也是知识产权制度区别于物权制度的根本原因。[6]


以信息为媒介发生的社会关系中的信息归属关系、信息利用关系、信息交换关系,属于平等主体之间的财产关系和人身关系,符合民法调整的社会关系的性质和特征。这是将以信息为媒介的社会关系纳入民法调整范围的理论依据。


(二)信息纳入民法保护的条件


信息无处不在,但并不是所有的信息都需要法律保护,大量信息不能也不应该纳入法律保护的范畴,否则人类将寸步难行。受民法保护的信息必须具备一定的条件。根据民法原理,受民法保护的信息须具备以下条件。


一是有用性,即对民事主体具有财产价值或者精神价值。如一个人的隐私信息对主体具有精神价值,商业秘密具有财产价值。不具备有用性的信息,没有必要给予法律保护。


二是人为信息,即信息必须

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